淺談工程造價(jià)鑒定
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2022-08-05
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近年來(lái)，隨著(zhù)建筑行業(yè)的飛速發(fā)展，工程建設領(lǐng)域的法律糾紛數量也隨之增加。在此領(lǐng)域的法律糾紛中，工程造價(jià)問(wèn)題通常是此類(lèi)糾紛的主要爭議點(diǎn)。由于工程領(lǐng)域在技術(shù)方面的專(zhuān)業(yè)性，在工程領(lǐng)域的法律糾紛中，人民法院或仲裁機構往往無(wú)法對案件涉及的爭議金額準確判斷，因此，人民法院或仲裁機構委托造價(jià)咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)機構進(jìn)行工程造價(jià)鑒定，出具鑒定意見(jiàn)，為判決提供依據。
本文以某開(kāi)發(fā)公司訴某地政府一案工程造價(jià)鑒定（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“案例項目”）為例，對工程造價(jià)鑒定流程及可能遇到的問(wèn)題做一簡(jiǎn)述。該案件涉及爭議金額逾3億，爭議點(diǎn)涉及拆遷補償、建設單位管理費、項目廣告宣傳費、建安工程費及索賠、項目財務(wù)費用等各方面。
1.工程造價(jià)鑒定概述
1.工程造價(jià)鑒定中的主要概念
在工程造價(jià)鑒定活動(dòng)中，首先要了解工程造價(jià)鑒定的定義：工程造價(jià)鑒定是指鑒定機構接受人民法院或仲裁機構（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“委托人”）委托，在訴訟或仲裁案件中，鑒定人運用工程造價(jià)方面的科學(xué)技術(shù)和專(zhuān)業(yè)知識，對工程造價(jià)爭議中涉及的專(zhuān)門(mén)性問(wèn)題進(jìn)行鑒別、判斷并提供鑒定意見(jiàn)的活動(dòng)。鑒定依據與證據是兩個(gè)不同的概念，不能混用：證據指當事人向委托人提交的，或委托人調查搜集的，存在于各種載體上的記錄，可能包括案涉項目
相關(guān)的過(guò)程資料，但也會(huì )包括當事人向法庭的陳述、證人證言、鑒定意見(jiàn)等；
鑒定依據則是指過(guò)程造價(jià)鑒定過(guò)程中適用的法律、法規、規章、專(zhuān)業(yè)標準規范、計價(jià)依據；以及當事
人提交經(jīng)過(guò)質(zhì)證并經(jīng)委托人認定或當事人一致認可后用作鑒定的依據。
以上兩個(gè)概念中，證據包括鑒定依據，但證據不一定都是鑒定依據。如案例項目中，原告、被告方分別提供了證據，但這些證據應當由委托人轉交鑒定機構，并且經(jīng)過(guò)當事人雙方質(zhì)證程序。此時(shí)應注意：即便是委托人轉交鑒定機構的證據，在沒(méi)有經(jīng)過(guò)質(zhì)證的情況下，是不能作為鑒定依據的，若出現此種情況，應與委托人進(jìn)行溝通，確認是否對證據進(jìn)行質(zhì)證，或按不同證據分別出具鑒定意見(jiàn)。2.接受委托
鑒定機構收到委托人出具的鑒定委托書(shū)之后7個(gè)工作日內，需出具復函，決定是否接受委托。
評估是否接受委托時(shí)，鑒定機構需注意：若本機構已擔任過(guò)項目咨詢(xún)人或有相關(guān)利害關(guān)系、委托事項超出業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍或不符合行業(yè)執業(yè)規則應當向委托人說(shuō)明情況，自行提出回避，不應接受委托。3.工程造價(jià)鑒定特點(diǎn)
工程造價(jià)鑒定工作具有以下特點(diǎn)：
（1）隱蔽性強，工程造價(jià)鑒定可能涉及工程的各個(gè)階段，進(jìn)行現場(chǎng)勘驗時(shí)，并不一定能看到需鑒定的所有內容。當工程造價(jià)鑒定需對隱蔽工程進(jìn)行鑒定時(shí)，鑒定人應結合委托人移交的證據及現場(chǎng)情況，作出綜合的判斷。（2）與建設工程計價(jià)相同，工程造價(jià)鑒定也具有單件性的特點(diǎn)。各個(gè)建筑工程的設計、施工管理、材料供應及施工期間存在差異，同時(shí)人工費及材料費等也會(huì )存在不同。4.工程造價(jià)鑒定的法律及規范依據
（1）工程造價(jià)鑒定工作應符合國家現行有關(guān)法律、法規、規章及相關(guān)標準的規定。（2）工程造價(jià)鑒定中，作為鑒定重要依據的是國家標準，包括：《建設工程造價(jià)鑒定規范》（GB/T 51262-2017）；2012年12月25日發(fā)布，2013年7月1日起實(shí)施的《建設工程工程量清單計價(jià)規范》（GB 50500-2013）及各專(zhuān)業(yè)的工程量計算規范；
（3）除國家標準外，各省頒布的工程量清單計價(jià)定額也是工程造價(jià)鑒定中的重要參考依據之一。
2.工程造價(jià)鑒定流程
工程造價(jià)鑒定有一整套流程，鑒定機構需根據項目實(shí)際情況，與委托人溝通，確定各流程的時(shí)間節點(diǎn)及最終完成時(shí)間。
案例項目的造價(jià)鑒定中，時(shí)間節點(diǎn)詳表-01。
1.鑒定準備及接收資料
（1）鑒定準備
根據《建設工程造價(jià)鑒定規范》，鑒定機構接受委托人委托后，應指派鑒定人對項目的工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。此處的鑒定人，僅限于一級注冊造價(jià)工程師，但根據鑒定需要也可安排非注冊造價(jià)工程師的專(zhuān)業(yè)人員作為輔助人員參與鑒定工作。
（2）接收資料
工程造價(jià)鑒定資料由委托人移交給鑒定機構，在移交資料過(guò)程中應當面點(diǎn)清資料，簽署資料簽收單；若存在復印件，應由委托人注明與原件核對無(wú)誤。
工程造價(jià)鑒定中，資料的交接是很重要的一個(gè)環(huán)節。委托人移交的證據材料是工程造價(jià)鑒定的主要依據及基礎。鑒定人應在交接資料時(shí)當面清點(diǎn)明確，以免在鑒定過(guò)程中因證據材料不明確發(fā)生不必要的爭議。
2.鑒定事項調查
工程造價(jià)鑒定中，現場(chǎng)勘驗是必不可少的。通過(guò)現場(chǎng)勘驗，鑒定人可以獲取到現場(chǎng)的真實(shí)情況。
在案例項目的工程造價(jià)鑒定中，案涉工程為爛尾工程，實(shí)際施工進(jìn)度在圖紙上無(wú)法拆分。為此，鑒定人提請法院組織了現場(chǎng)勘驗，原告、被告、法院及鑒定機構四方同赴現場(chǎng)，對后澆帶預留鋼筋長(cháng)度、現場(chǎng)已完及未完工程范圍等進(jìn)行了現場(chǎng)確認。通過(guò)各方簽字確認的現場(chǎng)勘驗記錄，為工程量計算提供了有力依據。
3.鑒定初稿及核對
在鑒定過(guò)程中，一般都要與雙方當事人進(jìn)行核對。鑒定人先自行根據鑒定依據計算出初稿，再發(fā)函件邀請當事人參加核對。收到函件后，當事人若不參加核對，不影響鑒定工作繼續進(jìn)行；當事人參加核對但拒絕簽字的，不影響鑒定工作繼續進(jìn)行。
案例項目于2020年7月10日通過(guò)法院向當事人發(fā)出邀請參加核對的函件，隨即分別與原、被告雙方核對，在核對過(guò)程中充分征求當事人的意見(jiàn)，理清雙方爭議點(diǎn)，核對過(guò)程中從專(zhuān)業(yè)角度促使雙方當事人就部分事項達成一致，并簽署書(shū)面意見(jiàn)，在減少爭議的同時(shí)，也為后續征求意見(jiàn)稿的撰寫(xiě)打下了基礎。
4.鑒定征求意見(jiàn)稿
在出具正式鑒定意見(jiàn)書(shū)之前，鑒定人應提請委托人向各方當事人發(fā)出鑒定意見(jiàn)書(shū)征求意見(jiàn)稿和征求意見(jiàn)函。
案例項目由于涉及金額大，涉及范圍廣，經(jīng)與委托人溝通，共進(jìn)行了兩次征求意見(jiàn)。
核對完成后，鑒定人經(jīng)過(guò)對核對結果的整理及報告撰寫(xiě)，發(fā)出了第一次征求意見(jiàn)稿，但在收到征求意見(jiàn)稿反饋的同時(shí)，原、被告雙方又補充了新的證據，并在法院的主持下對新提交的證據進(jìn)行了質(zhì)證。鑒定人收到新證據后，再次與原、被告雙方進(jìn)行溝通及核對，發(fā)出了第二次征求意見(jiàn)稿。
案例項目通過(guò)兩次征求意見(jiàn)稿，充分收集了各方意見(jiàn)，為正式鑒定意見(jiàn)書(shū)的出具及從專(zhuān)業(yè)角度與法院溝通爭議點(diǎn)所在等工作打下了基礎。
5.鑒定意見(jiàn)書(shū)
在與法院溝通，確定后續不再出現補充資料后，于2020年11月20日出具了成果文件《鑒定意見(jiàn)書(shū)》，對案例項目作出了鑒定。
由于本項目涉及費用項目、金額均較大，《鑒定意見(jiàn)書(shū)》中分別根據證據情況、國家文件規定、解除合同時(shí)間等分類(lèi)方式，逐項對金額進(jìn)行了分類(lèi)，并附加相關(guān)說(shuō)明，為法庭判決提供了數據支撐。最終鑒定確定性金額16,572,901.30元，推斷性金額172,761,226.50 元，供選擇性金額7,294,596.07 元，具體詳表-02
鑒定意見(jiàn)書(shū)除正文及費用構成外，附上了主要證據復印件及公司、人員資質(zhì)備查。鑒定意見(jiàn)書(shū)附件包括：司法鑒定委托書(shū)、起訴狀、反訴狀、開(kāi)庭筆錄、質(zhì)證筆錄、鑒定過(guò)程中往來(lái)函件、主要證據、證據目錄、現場(chǎng)勘驗記錄、公司資質(zhì)、人員資質(zhì)等相關(guān)資料。
6.出庭作證
鑒定人經(jīng)委托人通知，于2020年12月14日出庭作證，對鑒定意見(jiàn)書(shū)中涉及內容接受當事人的質(zhì)詢(xún)。
案例項目費用中，一大部分是差旅費，原告方對此部分費用的關(guān)注重點(diǎn)在于“鑒定人是否能確定，此部分金額是本項目相關(guān)費用”，鑒定人在開(kāi)庭過(guò)程中根據《建設工程造價(jià)鑒定規范》，回復為“證據的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性不由鑒定人負責”。
出庭過(guò)程中，原告方還對安全文明費的計取提出了異議，鑒定人根據四川省相關(guān)文件，對鑒定意見(jiàn)書(shū)中安全文明費的計取方式作出了回復。
3.工程造價(jià)鑒定過(guò)程中重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題
1.程序合規性
不同于普通的工程造價(jià)預、結算工作，工程造價(jià)鑒定作為與法律緊密連接的業(yè)務(wù)活動(dòng)，鑒定流程應嚴格遵循行業(yè)規范及法律法規，鑒定應當遵循合法、獨立、客觀(guān)、公正的原則。
在鑒定過(guò)程中，“獨立”原則可能會(huì )受到來(lái)自各方的干擾，如：
(1)來(lái)自鑒定機構領(lǐng)導（非鑒定人）的調整意見(jiàn)；
(2)來(lái)自當事人及代理人的意見(jiàn)；
(3)來(lái)自相關(guān)主管部門(mén)的意見(jiàn)。
案例項目中，由于被告方是某地政府，在核對過(guò)程中，被告方當事人及代理人曾提出，是否需要聽(tīng)取司法局對某些事項的觀(guān)點(diǎn)，以做出判斷。鑒定人根據鑒定規范，拒絕了被告方當事人的此條提議，以獨立、客觀(guān)的角度，根據經(jīng)過(guò)質(zhì)證的鑒定依據對案例項目進(jìn)行了鑒定。
2.鑒定依據是否有效的確定
《建設工程造價(jià)鑒定規范》第4.7節，為工程造價(jià)鑒定證據的采用提供了有力支撐。鑒定人可以作為鑒定依據的，只有經(jīng)過(guò)當事人認可，委托人確認了證明力的證據，或在鑒定過(guò)程中，當事人經(jīng)證據交換無(wú)異議已報委托人記錄在案的證據。
但在實(shí)際工作中，這類(lèi)證據多半為一些國家機關(guān)登記在案的記錄、票據、所有權證等資料。而涉及到實(shí)質(zhì)爭議問(wèn)題時(shí)，當事人的質(zhì)證意見(jiàn)往往會(huì )對證據真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性中的一項或多項提出異議。
在案例項目的工程造價(jià)鑒定中，當事人雙方對《招標文件》、《中標通知書(shū)》、《投資建設合同》、《拆遷安置補償方案》、《國有建設用地使用權出讓合同》、《土地登記申請書(shū)》等證據無(wú)異議，但此部分證據除《招標文件》外，均無(wú)法作為工程造價(jià)鑒定的直接依據，鑒定人在與委托人溝通后，將有爭議部分的證據分別鑒定，并將鑒定意見(jiàn)單列，根據鑒定事項情況及證據情況，分別列為確定性意見(jiàn)、推斷性意見(jiàn)及供選擇性意見(jiàn)，供委托人判斷使用，解決了當事人對證據各執一詞，在證據質(zhì)證過(guò)程中無(wú)法達成一致，造成工程造價(jià)鑒定無(wú)法推進(jìn)的問(wèn)題。
3.核對過(guò)程中當事人提出意見(jiàn)的處理方式
工程造價(jià)鑒定工作核對時(shí)需分別與原告方、被告方核對，當事人提出意見(jiàn)的尖銳程度也遠遠超出工程預、結算審核時(shí)的爭議問(wèn)題。因此，鑒定人在核對過(guò)程中應妥善處理當事人提出意見(jiàn)，從專(zhuān)業(yè)的角度推動(dòng)鑒定工作的進(jìn)行。
由于爭議數額較大，案例項目的工程造價(jià)鑒定工作經(jīng)過(guò)了多次核對，為解決爭議，鑒定人在初期核對過(guò)程中采取了求同存異的方法，先鎖定能確定的工程量、價(jià)，并由當事人簽字確認，在核對過(guò)程中先解決一部分爭議；隨后，鑒定人組織了原、被告及鑒定人三方列席的爭議會(huì )議，解決了部分雙方在單獨核對過(guò)程中各執一詞的問(wèn)題，同時(shí)保留了會(huì )議錄音，為后續法庭作出判斷提供了輔助依據。
4.出具鑒定意見(jiàn)后的其他工作
出具鑒定意見(jiàn)，并不代表工程造價(jià)鑒定工作已經(jīng)完全結束。鑒定機構及鑒定人接受法院的委托，從專(zhuān)業(yè)角度作出判斷，但最終鑒定意見(jiàn)書(shū)中的金額，還是要由法院來(lái)作出判決。因此，鑒定意見(jiàn)出具后，鑒定人應與法院積極溝通，建筑工程中的部分術(shù)語(yǔ)，如安全文明措施費、暫列金、暫估價(jià)、計日工等。
案例項目的工程造價(jià)鑒定意見(jiàn)書(shū)出具后，鑒定人與法院進(jìn)行了充分的溝通，向法官解釋了安全文明措施費、暫列金、暫估價(jià)等費用中包含的具體內容，鑒定意見(jiàn)書(shū)中參照的文件內容及鑒定過(guò)程中從專(zhuān)業(yè)角度所做的考慮等，為法官判決提供了詳細依據。
5.工程造價(jià)鑒定過(guò)程可能存在的問(wèn)題及應對措施
(1)如委托范圍不明確，需及時(shí)與法院溝通委托范圍
委托人出具的委托書(shū)，內容來(lái)源于當事人的鑒定申請，但當事人對于鑒定事項的描述可能存在范圍及事項不明確的問(wèn)題。鑒定人在進(jìn)行鑒定工作之前，需全面、客觀(guān)地理解委托范圍。
案例項目中，法院出具的《鑒定委托書(shū)》已明確：委托鑒定機構對安置補償費用、臨時(shí)安置費、投入的項目開(kāi)發(fā)建設相關(guān)費用及施工單位索賠費用進(jìn)行司法鑒定，并明確了具體范圍，因此不存在此問(wèn)題。但由于工程造價(jià)鑒定領(lǐng)域的專(zhuān)業(yè)性，在其他司法鑒定項目中，部分委托人出具的《鑒定委托書(shū)》對需要鑒定的范圍未經(jīng)明確，此時(shí)則需要鑒定機構及鑒定人及時(shí)以書(shū)面方式函達委托人，對委托范圍進(jìn)行明確。
(2) 鑒定過(guò)程中避免“以鑒代審”
《建設工程造價(jià)鑒定規范》中規定，鑒定意見(jiàn)按鑒定結果的確定程度及其證明意義，可分為確定性意見(jiàn)、推斷性意見(jiàn)、供選擇性意見(jiàn)。因此，在證據證明力不足、依據不足或當事人無(wú)法達成妥協(xié)的情況下，鑒定人應當慎重，不要擅自作出確定性意見(jiàn)，避免將鑒定工作等同于審判工作的傾向。
案例項目鑒定中，存在以下幾個(gè)易“以鑒代審”的問(wèn)題：
政府與開(kāi)發(fā)公司之間的合同已解除，但鑒定時(shí)，開(kāi)發(fā)公司與施工單位之間簽訂的施工合同并未解除。項目公司管理費的時(shí)間節點(diǎn)判定就成了一個(gè)難題。鑒定人經(jīng)多次內部討論，最終確定：將項目公司管理費列為推斷性金額，且根據不同方案分別統計金額，提交法院參考（具體數據詳表-03）：
① 參照施工當期文件財建[2002]394號文計算金額；
② 根據雙方提供證據中，政府與開(kāi)發(fā)公司之間合同解除時(shí)間對金額進(jìn)行統計；
③ 參考《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第六十條，對固定資產(chǎn)折舊金額進(jìn)行計算
開(kāi)發(fā)公司主張停工索賠費用，委托人移交的證據中，包括了由開(kāi)發(fā)公司、監理公司及施工單位三方出席，明確了停工索賠費用標準的會(huì )議紀要，但此會(huì )議紀要價(jià)格明顯高于市場(chǎng)價(jià)。此問(wèn)題從表面上來(lái)看是造價(jià)領(lǐng)域的專(zhuān)業(yè)問(wèn)題，但其實(shí)也涉及到了證據效力的明確等法律問(wèn)題。為避免“以鑒代審”，經(jīng)討論，鑒定人分別按會(huì )議紀要、參考市場(chǎng)價(jià)及定額計算索賠金額，提供給委托人選擇使用。
(3) 當事人在征求意見(jiàn)稿回復中附帶提交證據的情況
案例項目中，當事人在《征求意見(jiàn)稿》回復函件的同時(shí)，將部分補充證據作為附件附在函件之后。在鑒定過(guò)程中，鑒定人結合實(shí)際情況，將當事人雙方補充的證據根據《質(zhì)證筆錄》分別計算，并與雙方當事人進(jìn)行了第二次核對，對補充證據部分的金額進(jìn)行了鑒定。
(4) 當事人核對中提出起訴狀以外主張的情況
當事人在核對中，隨著(zhù)對資料的深入閱讀，可能會(huì )提出起訴狀主張金額以外的其他主張。針對此類(lèi)情況，結合實(shí)際案例，應注意：作為工程造價(jià)鑒定，當事人雙方的所有主張，都應采用書(shū)面形式而非口頭形式提交法院或仲裁庭；核對過(guò)程中，當事人或代理人以口頭方式提出新增的主張，無(wú)書(shū)面資料的情況下，鑒定人不應納入核對范圍內。
4.結束語(yǔ)
工程造價(jià)鑒定項目的鑒定人，不僅需要有造價(jià)領(lǐng)域專(zhuān)業(yè)的知識，還需要與委托人、當事人各方進(jìn)行溝通協(xié)調，核對及征求意見(jiàn)階段充分聽(tīng)取當事人各方的意見(jiàn)，遵循合法、獨立、客觀(guān)、公正的原則，對工程造價(jià)鑒定項目作出鑒定意見(jiàn)。